Оспаривая решение о доначислении НДС, Общество настаивало, что при передаче объекта недвижимости в пределах первоначального взноса участнику при его выходе из Общества восстановление НДС должно производиться в течение нескольких лет в порядке, предусмотренном п. 3 ст. 171.1 НК РФ.
Как установлено судами, в 2014 году Обществом приобретены объекты недвижимости, далее эти объекты были реконструированы; НДС с покупки объектов и произведенных капитальных вложений принят к вычету. Указанные объекты Общество использовало в своей хозяйственной деятельности, облагаемой НДС, в течение 4-х лет.
В ноябре 2019 на основании акта приема-передачи в порядке выплаты действительной стоимости доли вышедшим из состава участников Общества передан объект недвижимости.
Поскольку Общество использовало объекты недвижимого имущества, в своей предпринимательской деятельности, облагаемой НДС, то восстановление НДС Общество осуществило в особом порядке - по 1/10 за каждый из оставшихся 6 лет, т.е. в порядке, установленном п. 3 ст. 171.1 НК РФ.
Основанием для доначисления НДС послужили выводы налогового органа о том, что обществом неправомерно применены положения п. 3 ст. 171.1 НК РФ, а не подп. 2 п. 3 ст. 170 НК РФ.
Суд первой и апелляционной инстанций пришли к выводу о том, что при восстановлении НДС по спорной операции подлежат применению правила подп. 2 п. 3 ст. 170 НК РФ, поскольку выбывшее недвижимое имущество не может быть использовано в деятельности общества.
Напомним, что одним из оснований восстановления НДС согласно п. 3 ст. 170 НК РФ является дальнейшее использование товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, и имущественных прав для осуществления операций, указанных в п. 2 ст. 170 НК РФ, в том числе при передаче имущества в пределах первоначального взноса участнику хозяйственного общества при выходе из этого общества (подп. 2 п. 3 ст. 170 НК РФ).
В силу п. 3 ст. 171.1 НК РФ восстановление сумм НДС, принятых налогоплательщиком к вычету в отношении приобретенных или построенных объектов основных средств, производится в случае, если такие объекты основных средств в дальнейшем используются этим налогоплательщиком для осуществления операций, указанных в п. 2 ст. 170 НК РФ.
Арбитражный суд Уральского округа в постановлении от 10.11.2023 № Ф09-6666/23 по делу № А07-40064/2022 (ООО «Золотая миля») пришел к выводу, что суды неправомерно отклонили довод Общества о том, что в отличие от общих правил восстановления, предусмотренных п. 3 ст. 170 НК РФ, восстановление НДС по объектам недвижимости осуществляется не единовременно, а в течение нескольких лет в порядке, урегулированном статьей 171.1 НК РФ.
Позиция Общества соответствует разъяснениям, изложенным в письмах Минфина России от 13.01.2022 № 03-07-10/923, от 11.11.2020 № 03-07-11/98049 и др., а также правовой позиции ВАС РФ в Определении от 08.10.2013 № ВАС-13866/13, где отмечено, что в спорной налоговой ситуации приоритет имеет специальная норма, а не общая норма п. 3 ст. 170 НК РФ, примененная инспекцией.
