В соответствии с п. 8 ст. 75 НК РФ избежать начисления пени поможет выполнение налогоплательщиком письменных разъяснений о порядке исчисления, уплаты налога, данных ему либо неопределенному кругу лиц финансовым, налоговым или другим уполномоченным органом государственной власти (уполномоченным должностным лицом этого органа) в пределах его компетенции (указанные обстоятельства устанавливаются при наличии соответствующего документа этого органа, по смыслу и содержанию относящегося к налоговым (отчетным, расчетным) периодам, по которым образовалась недоимка, независимо от даты издания такого документа).
ФНС России в письме от 29.11.2021 № СД-4-3/16575@ указала, что если налогоплательщик недоплатил сумму налога, пользуясь данным ему разъяснением, то пени на сумму недоимки не начисляется в силу нормы п. 8 ст. 75 НК РФ.
Хорошо, когда у налогоплательщика есть разъяснение, адресованное ему. А что следует понимать под неопределенным кругом лиц? Как указано в Докладе ФАС России понятие неопределенного круга лиц наиболее активно используется в правоприменительной и судебной практике в рамках Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» и Закона РФ от 07.02.1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей». При этом основным квалифицирующим признаком неопределенного круга лиц является невозможность индивидуализировать (определить) лиц, чьи права и интересы затронуты или могут быть затронуты рассматриваемыми действиями в определенный момент. Похожее определение неопределенного круга лиц приведено в Обзоре судебной практики Верховного Суда РФ за первый квартал 2004 года.
Позиция Минфина России по данному вопросу изложена в письме от 24.02.2010 № 03-04-05/10-67. Министерство указало, что письменные разъяснения Минфина России (Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина России), предоставляемые налогоплательщикам, плательщикам сборов и налоговым агентам в соответствии с п. 1 ст. 34.2 Кодекса, не являются нормативными правовыми актами, они не подлежат обязательному официальному опубликованию. Размещение письменных разъяснений Минфина России в различных правовых базах данных и средствах массовой информации не носит статуса обязательного официального опубликования.
Поэтому избежать уплаты пени в случае изменения позиции финансовых или налоговых органов и уточнения налоговых обязательств однозначно поможет разъяснение, данное уполномоченным органом в адрес конкретного налогоплательщика, а также разъяснения, размещенные на сайте ФНС России в сервисе «Письма ФНС России, направленные в адрес территориальных налоговых органов».
