Обжалуемым решением налогового органа доначислен налог на прибыль организаций с доходов, полученных иностранными организациями от источников в Российской Федерации в виде дивидендов.
Суды отказали в удовлетворении требований налогоплательщика. Такое решение основано на обстоятельствах, свидетельствующих о том, что общество в нарушение подп. 1 п. 1 ст. 309, п. 1 ст. 310, п. 2 ст. 287 НК РФ при фактической выплате в 2014 году дивидендов иностранной компании, зарегистрированной на территории Британских Виргинских Островах и являющейся конечным получателем дохода (конечный бенефициар), через транзитные (технические) иностранные компании, зарегистрированные в Республике Кипр (кондуитные компании), исчислило и удержало налог на доходы в качестве налогового агента по ставке 5%, установленной Соглашением между Правительством РФ и Правительством Республики Кипр от 05.12.1998 «Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал» при наличии обязанности применять ставку налога, установленную российским законодательством (15%), ввиду отсутствия аналогичного соглашения с Британскими Виргинскими Островами, что повлекло неуплату налога с доходов за 2014 год.
Суды отметили, что применение льготной ставки (5%), предусмотренной п. 2 ст. 10 Соглашения возможно при условии того, что лицом, обладающим фактическим правом на дивиденды, является резидент Республики Кипр.
В рассматриваемой ситуации также следует учитывать Официальные Комментарии Организации экономического сотрудничества и развития к Модельной конвенции в отношении доходов и капитала, являющиеся одним из средств толкования международных соглашений об устранении двойного налогообложения, заключенных в соответствии с Модельной конвенцией (Постановление Президиума ВАС РФ от 15.11.2011 № 8654/11).
Положения Комментариев к Модельной конвенции ОЭСР прямо указывают на то, что фактическим собственником дохода (бенефициаром) не может являться компания, которая исполняет в отношении получаемого дохода функции, связанные с техническим хранением или передачей получаемого дохода иному лицу.
Таким образом, в случае если иностранное лицо не является фактическим собственником дохода, подлежат применению налоговые ставки, предусмотренные законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.
Арбитражный суд Московского округа в постановлении от 03.02.2022 по делу № А40-99373/2020 (АО «ОХК «Уралхим») подтвердил правильность вывода судов об отсутствии оснований для применения пониженной ставки налога, поскольку кипрские компании являются техническими, не обладают признаками, присущими самостоятельным компаниям, обе компании имеют счета в российских банках, которые контролируются обществом, получают доходы от дивидендов и внутригрупповых займов, иных доходов от самостоятельной деятельности не имеют, сотрудники числятся номинально, работая одновременно в компаниях, подконтрольных обществу и другим компаниям группы «Уралхим».
